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投服中心开先例，代位追偿促公益

2023-02-23 17:36:00
泉源：中证中小亿博app下载官网体育效劳中心

李国楚 公益状师，首单投�；构啥凰咚显媸鹄砣� 

2023年2月21日，上海金融法院作出（2021）沪74民初3158号民事裁定书，中证中小亿博app下载官网体育效劳中心有限责任公司（以下简称投服中心）代表大智慧股份有限公司（下称大智慧）诉公司董事、高管四被告损害公司利益责任纠纷一案，以大智慧公司控股股东全额赔付公司损失及状师费、诉讼费等为本案划上圆满句号。 

该案系天下首例亿博app下载官网体育�；せ挂谰荨吨とā返�94条新规提起的股东代位诉讼，也是上市公司因虚伪陈述被判令肩负民事赔偿责任后，天下首例由亿博app下载官网体育�；せ勾惶崞鸬南蚬径⒓唷⒏咦烦サ陌讣�。作为具有里程碑意义的主要案件，上海金融法院和各大媒体均有报道，从差别角度叙述了该案的代表性。我在此以署理状师的角度，就案件疑难点谈谈亲自感受。 

本案的第一难点为诉讼当事人的选择和身份确认。虚伪陈述的责任人包括公司董、监、高及举行年报审计的会计师事务所，但投服中心作为原告起诉的依据在于新《证券法》第94条的划定，该条文将适用的案件类型限制于刊行人董、监、高、实控人和控股股东五类主体侵占公司利益的情形。而本案中，董事长、董秘并未在虚伪陈述赔偿案中被讯断肩负连带责任；控股股东、实控人身份也未经有既判力的文书确认；外部审计机构和财务司理，均不在法条明确的规模。 

对此，思量到法条表述和投服中心追究“元凶”的战略意图，经权衡后，我们起诉时仅将被行政处分的控股股东、现实控制人和董、监、高列为被告，而将大智慧公司和外部审计机构、财务司理列为第三人。 

本案的第二难点为虚伪陈述案件追偿的责任层级划分，包括董、监、高责任划分。现有执法未就虚伪陈述案件赔付亿博app下载官网体育损失之后，证券刊行人和证券中介机构之间责任划分是否保存层级先后之分，刊行人内部董、监、高的责任比例怎样区分等问题举行划定。实务中，各地高院讯断的划分方法大不相同，理论探讨中也保存较大争议。本案中，外部审计机构抗辩其不应肩负终局责任。在起诉时确定的4位被告、3位第三人，以及法院审理历程中依职权追加的9位董事、自力监事及监事等合计16位当事人均不认可其需肩负终局责任。 

对此，经由详尽的执法检索，对证监会所调取的几十卷、数千页档册质料举行详细研究，与投服中心和相关专家仔细探讨后确定的意见为：外部审计机构具有过错应肩负责任；各董、监、高均在虚伪陈述中有差别水平的过错，应凭证其过错肩负差别比例的责任。 

回首本案，从署理状师的视角，我的感受是： 

首先，承办本案的重大挑战和职业成绩感，让执业18年的我也终生难忘。许多资深状师在公益状师制度平台多年为亿博app下载官网体育�；な乱�默默孝顺实力，我与本所朱静状师作为其中成员深感幸运和责任难题。无论是在法庭上1对16的博弈，照旧从16位当事人提交的大宗证据中找寻瑕疵逐一攻破，亦是从浩如烟海的规则中寻找可以适用的规范，以及多方当事人当庭或者庭前一天提供数十上百页的证据，无一不是对执业状师的磨练，无一不要求状师选取有说服力的陈述与辩说角度。在本案中，在暂无明确执法和司法诠释划定的情形下，为明确界定会计师事务所和董、监、高的赔偿责任，我翻阅部分规章和其他规范性文件，从《上市公司信息披露治理步伐》找到了直接可用于讯断引用的依据，直接证实晰相关主体严重违法法界说务，而不但仅是较高专业要求的酌界说务。 

其次，加入本案的专家证人施展了重量级的起劲作用。中央财经大学会计学院教授、博士生导师陈运森和中国人民大学商学院教授、博士生导师王玉涛对本案中大智慧公司财务报表的审计历程揭晓了专业意见，从相关行业标准、审计机构的现实操作等各个方面论证了会计师事务所在大智慧虚伪陈述中的过错，为我们论证审计机构的责任肩负提供了有力的支持。 

本案因大智慧控股股东赔付大智慧公司所有损失而撤诉处置惩罚，公司利益获得维护，投服中心协调资源起劲推动案件、充分验展投�；�公益职能和树模引领作用的社会效果圆满实现。 

然而，从状师视角，我们稍显遗憾的，不但有和投服中心事情职员及专家辅助人多日辛勤、充分准备的庭审对抗未能真实上演，更有本重大案例未能最终以讯断认定各方责任比例，给未来相关立法和类案司法实践留下了研究和关注空间。例如，关于亿博app下载官网体育�；せ咕托槲背率鲂形す纠妗⒁宰陨砻逄崞鹚咚鲜欠窨梢越径喔咧獾乃肆形桓�，是否必需推行《公司法》划定的前置程序，是否需要知足持股比例和持股限期的要求，证券虚伪陈述案件刊行人及证券中介机构的责任肩负层级和比例切合划分等问题，仍然需要业内人士的研究和未来司法诠释或判例提供更确定的谜底。 

【作者简介】 

李国楚状师，上海贤思状师事务所首创人、主任，同时为美国（加州）执业状师，中国证监会下属中证中小亿博app下载官网体育效劳中心特聘公益状师；上海市状师协会跨境投资营业委员会委员；上海市外商投资协会会员，中王法学会会员，ZUEL股权投资校友会理事；执业18年，善于于公司与商事、跨境投资（外商投资与境外投资）、商事诉讼/仲裁等专业领域；以扎实的专业知识和高度的敬业精神，乐成为多家外商投资企业承办过多起直接投资项目、资产收购项目、股权收购项目及劳动纠纷案件，累计生意金额达30亿元；认真承办过约近千起海内、涉外商事诉讼、仲裁案件，累计涉案金额约100亿元，有用告竣客户目的；对公司法领域疑难问题有富厚实务履历，著作《损害公司利益纠纷执法危害治理实务》入选2020年“上海律协文库”并由执法出书社权威出书刊行（ISBN 978-7-5197-4871-5）；对英美法系执法有深入研究，近28万字著作《中美商事执法制度较量》由执法出书社出书中。 

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